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專利無效中網絡證據的認定規則

  網絡證據是指以數字形式存在的,以通信網絡作為傳播媒介,公眾能夠從不特定的網絡終端獲取,需要借助一定的計算機系統予以展現,并且用于證明案件事實的證據材料。1網絡證據表現形式多樣,多以文本、圖像、視頻、動畫、語音等狀態存在。網絡證據認定中存在的難點是網絡證據容易被有權限者修改并且可以做到修改不留痕跡,因此在專利無效中網絡證據的公開時間成為案件審查的重點和難點,復審委對不同地址來源的網絡證據的存在不同認定規則,總結復審委對常用網絡證據的認定標準,對以后無效案件的證據整理和提交將大有裨益。

  另外,針對本文寫作需要解釋的是,本文中的無效決定數量均來源于復審委網站公告查詢端口的檢索,查詢方式以決定要點處輸入相關的關鍵詞,例如輸入優酷、百度貼吧等檢索詞,針對此點,下文不在贅述。

  二、常見網絡證據的認定規則

  (一)優酷視頻類網絡證據

  通過復審委網站無效決定公告查詢端口,以“優酷”作為決定要點的檢索詞,共查詢出7篇無效決定,除第22132號無效決定認為優酷視頻與國內其他專業網站結合,內容相互印證,認可其公開性以外,其余的6篇無效決定(第34801、34800、35230、37046、37334、37333號決定)均不認可優酷視頻的公開性,主要理由為:1)優酷視頻的發布者可以隨意修改和設置視頻的訪問權限,即可以將視頻的訪問權限設置或修改為僅對自己公開、對所有人公開、或是對他人附條件公開;2)視頻發布者在優酷網站對其發布視頻訪問權限的設置和修改并沒有相應記錄。因此,在無相關其他證據與優酷視頻相互印證情況下,不能單獨采信優酷視頻證據的公開時間和公開范圍。

  (二)百度貼吧類網絡證據

  通過復審委網站無效決定公告查詢端口,以“百度貼吧”作為決定要點的檢索詞,共查詢出6篇無效決定,6篇無效決定中均認可了百度貼吧內容的公開性,主要理由為:1)百度貼吧是知名中文交流平臺,管理較為嚴格;2)百度貼吧其上發布的信息一經上傳會自動生成發布時間,且處于為公眾所知的狀態;3)一般情況下,無論是發帖人本人還是貼吧管理員,對所發布內容的修改權限僅限于直接刪除,無法進行修改編輯等操作。

  (三)微信朋友圈類網絡證據

  通過復審委網站無效決定公告查詢端口,以“微信朋友圈”作為決定要點的檢索詞,共查詢出13篇無效決定,13篇無效決定都不認可微信朋友圈內容的公開性,主要理由為:1)微信朋友圈具有私密性,微信用戶在朋友圈發布的內容僅微信好友可見,并不是對所有網絡用戶公開且微信好友數量有上限,其性質上是一個限于特定人群進行交流的私密性質的社交平臺;2)微信朋友圈可以進行權限設定,用戶可以通過權限設置限定信息的公開范圍,即可以限定信息對所有好友公開,也可以設置部分好友公開,甚至設置僅限自己可見,并且權限修改沒有痕跡可查。

  (四)微信公眾號類網絡證據

  通過復審委網站無效決定公告查詢端口,以“微信公眾號”作為決定要點的檢索詞,共查詢出32篇無效決定,32篇無效決定都認可了微信公眾號內容的公開性,主要理由為:1)微信公眾平臺是由騰訊公司運營的第三方運營平臺,具有相對嚴格和規范的管理機制;2)微信公眾號信息發布時間由騰訊公司服務器自動生成;3)信息一經平臺發布,除刪除外,公眾號的管理員和訂閱用戶和普通公眾無法進行其他修改;4)微信公眾號的面對人群屬于對不特定公眾的推送。

  (五)QQ空間類網絡證據

  通過復審委網站無效決定公告查詢端口,以“QQ空間”作為決定要點的檢索詞,共查詢出37篇無效決定,無效決定中對QQ空間類證據主要有兩種不同的認定意見:

  1. QQ空間內信息不具有公開性

  QQ空間內信息不具有公開性的理由為:1)騰訊QQ空間可以通過權限設置來限定公開范圍,即可以設置對所有人可見或者部分人可見,也可以設置通過密碼訪問,或者為僅自己可見;2)QQ使用者可以隨時變更空間內容的公開權限,并且權限修改在服務器上無任何記錄。因此,在無其他證據加以佐證情況下,不能認定QQ空間內容的公開性,例如第20116、24261、26089、26092、29126、 32288、33334、33633號無效決定書中持上述觀點。

  2. QQ空間內信息綜合判斷具有產品推廣性質,可以推論認定其公開性

  針對具有商業推廣或者產品推廣性質的信息,可以推論認定QQ空間的公開性,理由為:1)QQ空間在取證時表明“所有人可見”;2)QQ空間內有大量的產品信息,且持續上傳;3)QQ空間是否有訪問量或者詢問評價以及回復;4)QQ號名稱以企業名稱、產品名稱、客服等形式的空間證明效力大于普通名稱的QQ號空間;5)且空間中有大量的型材產品的照片,其訪問量也較大,可以推定該空間主要用于宣傳和推廣產品所用。例如第26379、26444、26465、26477、26469、26594、26610、26602、26596、26597、26631、27250、28721、 31530、31517、32448、33215、34429、34520、34546、35102、35238、38199等無效決定持上述觀點。

  (六)淘寶等銷售平臺類網絡證據

  通過復審委網站無效決定公告查詢端口,以“淘寶”作為決定要點的檢索詞,共查詢出69篇無效決定,針對不同的淘寶信息,采取了不同的認定規則:

  1.淘寶交易快照

  涉及到的無效決定均認可了淘寶交易快照的公開性,主要的理由為:1)淘寶網作為大型的商品交易平臺,其管理和運行具有規范性和嚴格性,具有較高公信力;2)買賣雙方在淘寶網的交易平臺上進行商品交易的過程中,作為第三方的淘寶網會通過快照的形式將成交當時商品的基本信息記錄下來,其目的是作為買賣雙方發生交易的憑證,以便在出現交易糾紛或投訴時可以以該快照為證據,而在淘寶網的有關交易快照的介紹中載明,即使交易之后賣家對商品進行編輯修改,也均不會影響快照所記錄下來的之前交易時的信息,即買賣雙方無權編輯和修改快照所記載的內容。

  2.淘寶商家銷售頁面

  無效決定對淘寶商家的銷售頁面的公開性是不認可的,理由為:淘寶網商家對產品銷售頁面具有編輯的權限,即所銷售商品的標題、圖片及寶貝詳情的內容,由店鋪賣家進行填寫并可隨時修改,且修改不會留下痕跡,因此,在沒有其他證據進行相互印證或佐證的情況下,淘寶網商品銷售頁面所顯示的上市時間并不能直接等同于銷售頁面所顯示的圖片的公開時間。

  3.淘寶評價

  無效決定對淘寶評價的公開性是認可的,理由為:消費者在淘寶網購買了產品后可在一段時間內對所購產品進行評論或追加評論,評論內容包括文字評論和圖片評論,發布時間由網站服務器按照評論行為確實發生的時間自動生成,所有數據維護由網站進行管理,一經發布,買賣雙方或是第三人均無法自行修改,因此認可淘寶評價的公開性。

  (七)新浪微博類網絡證據

  通過復審委網站無效決定公告查詢端口,以“微博”作為決定要點的檢索詞,共查詢出15篇無效決定,其實新浪微博為14篇,無效決定認可新浪微博類證據的公開性,理由為:1)新浪微博是獨立的第三方知名門戶網站,其提供微型博客服務類的社交網站,在國內具有較大的影響力;2)微博發布時間由網站系統自動生成,能被公眾查看到的微博內容在其發布時必然處于公開狀態,且除刪除操作外,發布后微博內容無法進行修改編輯;3)新浪微博的公開范圍包括對所有人公開、好友圈公開和僅自己可見,微博公開范圍僅能修改一次,公開可以轉換成私密,但私密不能轉換成公開。

  (八)新浪博客類網絡證據

  通過復審委網站無效決定公告查詢端口,以“新浪博客”作為決定要點的檢索詞,共查詢出5篇無效決定,其中,第 30145號無效決定書因博客博主為知名博主,與請求人無利害關系,文章主要用于宣傳和分享,博客文章發布保持一定頻率具有連續性,且訪問量較高的原因認可了新浪博客的公開性,第35209號無效決定書認為新浪博客與其他網站相互印證,可以認可其公開性。剩余的3篇無效決定均不認可新浪博客的公開性,理由為:新浪博客可以由博客使用者隨時設定訪問權限,且博文發表后,其博文內容亦可以進行編輯修改,且編輯修改后其發表時間不會改變。

  (九)CNKI等文獻庫類網絡證據

  通過復審委網站無效決定公告查詢端口,以“CNKI”作為決定要點的檢索詞,共查詢出5篇無效決定,無效決定對CNKI的公開性認定評述中重點考察的CNKI的公開時間問題:

  1.CNKI頁面上顯示的“發表時間”不是公開時間

  CNKI檢索頁面上顯示的“發表時間”是CNKI根據公司內部規則規范化處理后的日期,不是網站訪問者可以看到該網頁內容的真實時間。

  2.公開時間以傳統出版物的公開出版時間為準

  CNKI是通過互聯網方式將傳統出版物的在網絡平臺上的另一種公開出版形式,它實際上是其打印件可以視為與之相應的傳統出版物的復印件,其公開日期公開時間以該傳統出版物的公開出版時間為準。

  (十)百度文庫類網絡證據

  通過復審委網站無效決定公告查詢端口,以“百度文庫”作為決定要點的檢索詞,共查詢出7篇無效決定,無效決定對百度文庫內容的公開性持否定態度,理由為:上傳至百度文庫的免費文檔存在普通文檔和私有文檔兩種不同設置方式,上傳人可以隨時更改權限,不會留有痕跡,更改后的上傳時間不變,因此,在無其他證據相印證情況,無法確認其公開性。

  三、結論

  通過對專利無效程序中網絡證據認定規則的梳理,我們針對網絡證據的取證和證據鏈的完善總結出如下幾點:

  (一)網絡證據的取證方式優選以公證方式獲取

  網絡證據均是通過互聯網和電腦終端來體現,其具有“即時存有、即時滅失”的特征,證據隨時可能發生變化。

  公證保全,是由公證機關根據當事人的申請作出的證據保全形式,公證過程為在公證員的監督下對網絡上的相關信息逐一截屏留存,并將取得網絡證據的過程予以詳細記錄,形成一份客觀完整的公證書,其具有申請方便、時間快,證據范圍申請人容易把握的特點,因此在網絡證據保全中,應作為首選的取證方式。

  (二)獲取的網絡證據要考慮證據來源的知名度、規范程度

  一般來說,知名度高的網絡經營者,其內部管理更為規范,其自身以及他人對網絡內容篡改的可能性會更低,從而獲取的網絡證據也更可靠,從上述網絡證據形式來看,無效決定中認可的網絡證據也均是知名度高,管理規范的網絡經營者。

  (三)要考慮網絡證據自身的形成、刪改、修改機制

  該點主要涉及網絡證據的技術屬性、用戶權限、修改機制等方面內容,用戶權限以及是否容易修改或者修改后能否留下痕跡是專利無效決定考察的重中之重,像優酷視頻、微信朋友圈、新浪博客等均認為用戶可以自由修改權限,并且修改沒有痕跡,因此不能被認可其公開性,在此類證據上,需要我們再結合其他證據與此類證據形成完善證據鏈。

  (四)網絡證據管理者(用戶)與請求人是否存在利害關系

  該點是為了說明利害關系與網絡證據被篡改可能性的大小密切的問題,在做網絡證據鏈時要優先考慮獨立運營的第三方網站的證據,再次考慮專利權人自己運營的網站或者其他數據平臺(例如企業微博、企業QQ空間等),最后才是無效申請人自己運營的網站或者其他數據平臺等。

  (五)網絡證據中產品推廣因素的考量

  在博客、QQ空間類網絡證據認定中,主要用于產品宣傳的也容易被無效決定認可,但在用于產品商業宣傳需要考慮上傳信息的時間跨度、上傳信息的間隔或者延續性、是否有第三人評論等方面因素。

  最后,本文作者認為,網絡證據作為無效決定中考察的難點和重點,證據的認可度并不是一始而終的,隨著網絡平臺管理機制的變化,網絡證據的認可度也會發生變化,因此,在制作網絡證據時,建議查詢一下無效決定中對相關網絡證據的最新觀點。

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